贏在手中第六章 選對被告

2021-05-26 02:14:08 字數 2325 閱讀 4415

被告的選擇,是訴訟中的一門學問。選擇錯誤的被告起訴,起訴就敗訴。

選擇正確的被告的目的是做到順手牽羊。

36計中的12計為“順手牽羊”,其計文為:微隙在所必乘,微利在所必得。少陰,少陽。

可譯為:微小的漏洞必須利用,微小的利益,也必須獲得。變敵人小的疏忽,為我方小的勝利。

順手牽羊表面字眼意思是說順手就牽了羊。比喻不費勁,乘機便得到的。現多指乘機拿走人家東西的偷竊行為。

在訴訟前,我們一定要審查是不是在我們起訴的那刻我們自己就是對方順手牽羊的那隻羊,不然我們只看見對方處於不利地位,等我們去牽羊卻發現自己被牽走了。

訴訟中,我們將對方視作羊,對方也將我們視作羊,最後就看誰牽誰了。在訴訟前,我們一定要審查是不是在我們起訴的那刻我們自己就是對方順手牽羊的那隻羊,不然我們只看見對方處於不利地位,等我們去牽羊卻發現自己被牽走了。

你在橋上看風景,橋下的人在看你。明月裝飾了你的窗戶,你裝飾了別人的夢。你和我,都想把對方當作羊,最後誰牽誰呢?我們不能夠選擇錯誤的被告進行沒有勝算的訴訟。

本案主要證據:

1、鐵路公有住宅租賃合同

1995年5月,張某與北京地鐵分局北京建築段簽訂《鐵路公有住宅租賃合同》。

2、買賣樓房協議書

1995年5月,張某與郭某簽訂買賣樓房協議書,約定“賣房張某坐落在訴爭房屋經與乙方郭某議定現長期租用,一切公共費由乙方郭某支付,待以後房改和可以轉賣時,產權歸郭某所有,一切公共提出所付款項由郭某支付。於公元一九九五年五月二十九日乙方郭某已付齊五萬五千元整。”

3、房屋買賣合同

1995年6月,霍某給付郭某6萬元。庭審中,霍某、郭某稱其二人於2002年2月補籤房屋買賣合同,該合同落款日期為1995年6月15日。

4、北京鐵路局**公有住房協議書

2008年2月20日,張某與北京鐵路局簽訂《北京鐵路局**公有住房協議書》。

2009年,原告霍某將郭某和張某為被告訴至法院,訴稱霍某自1995年6月至2008年12月居住在該訴爭房屋中,並以被告名義交納房租、水費、電費、取暖費等費用,要求確認原告霍某與郭某簽訂的房屋買賣合同有效,繼續履行合同,郭某和張某協助其辦理房產過戶手續。

經審理,某區人民法院作出民事判決書,確認原告霍某與郭某簽訂的房屋買賣合同無效,駁回原告霍某的訴訟請求。

該判決書認為:根據查明的事實,在被告與北京鐵路分局北京建築段簽訂的《鐵路公有住宅租賃合同》中,雙方明確約定被告不得將承租房屋轉租、轉讓、轉借、私自交換使用、出賣或變相出賣使用權,被告張某在與郭某簽訂賣樓房協議書時,張某隻是訴爭房屋的承租人,其無權將該房屋**給郭某。郭某亦無權對訴爭房屋進行處分,**給原告霍某,事實其也未取得處分權,房屋產權人張某亦未予以追認,故原告霍某以其與郭某簽訂房屋買賣合同為由要求確認訴爭房屋的產權歸其所有的訴訟請求依據不足,本院不予以支援。

後原告霍某對該判決不服,向北京市第二中級人民法院提起上訴,二審審理過程中原告霍某自願撤回上訴。

2010年,原告霍某和郭某作為原告將張某作為被告,以買賣樓房協議書為依據,起訴至某區人民法院,要求確認訴爭房屋歸原告霍某所有。

庭審中,霍某稱其與郭某於1995年6月15日達成口頭委託協議,即霍某委託郭某代為購買訴爭房屋,郭某對此表示認可,被告張某對此不予以認可,二原告亦未能提供確實有效的證據證明其主張。

某區人民法院依據民事判決書相同的理由,駁回原告訴訟請求。

霍某與郭某提起上訴,在二審**中,我建議霍某向法官明確請求:一審未對郭某和張某之間的房屋買賣合同做出效力認定,依然以霍某與郭某之間的房屋買賣合同為由駁回訴訟請求不當。

我建議郭某向法官明確要求:二審對郭某和張某之間的房屋買賣合同做出效力認定,有效無效給一個說法。

在二審中,法官當庭提示:本案應當由郭某起訴張某要求繼續履行合同,辦理房屋過戶事宜。在房屋產權歸郭某後,再過戶給霍某。在霍某為原告的案件中審理郭某與張某之間的房屋買賣合同,並不適當。

法官做出上述提示後,霍某方認可**律師為其提供的建議屬實可行。

分析原告敗訴的原因,其奔跑在幾個證據的矛盾之間難以自拔,相反被告以逸待勞。

在本案中,第三份證據中含有買賣公房的字眼,由此合同無效是必然的。第二份合同中“待以後房改和可以轉賣時,產權歸郭永元所有。”的字眼,並非買賣公房,屬於對公房成為商品房後的約定,此刻可以作為買賣商品房對待,由此合同是可以有效的。

男兒有淚不輕彈,只因未到傷心處。但在此前的訴訟中,霍某作為原告先將郭某和張某作為被告起訴,在此前的案件中以含有公房買賣字眼的協議為依據起訴,敗訴是必然的。後又和郭某一起作為原告,將張某作為被告起訴,雖然以“待以後房改和可以轉賣時,產權歸郭永元所有。”的字眼的合同為依據起訴,但是卻無法成為該協議的直接當事人,在訴訟資格上存在一定的障礙,於是不得不轉而表示“霍某稱其與郭某於1995年6月15日達成口頭委託協議,即霍某委託郭某代為購買訴爭房屋。”霍某在兩份房屋買賣合同中來回奔跑,非常辛苦,處於疲於奔命的境地。二審法官的說法印證**律師此前的觀點,終於願意走出泥潭。

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